ПРИНЦИПЫ ОРГАНИЗАЦИИ И ПРОВЕДЕНИЯ РАЗМЕЩЕНИЯ ЦЕННЫХ БУМАГ

12.1. Порядок и особенности размещения акций.

12.2. Механизм размещения облигаций предприятиями.

12.3. Специфика выпуска и размещения государственных облигаций.

Порядок и особенности размещения акций

Одним из преимуществ акционерной формы собственности имеются широкие возможности в сфере наращивания размеров собственного капитала путем эмиссии акций и расширения за счет привлеченных финансовых ресурсов масштабов собственной деятельности в соответствии с потребностями рынка и собственной стратегии развития. Стоимость одной акции значительно ниже стоимости доли в капитале общества с ограниченной ответственностью, коммандитного или товарищества , что позволяет акционерному обществу привлекать как средства мелких собственников капитала, так и значительные по размеру финансовые ресурсы юридических лиц и институциональных инвесторов. Способность акций публичного акционерного общества вращаться как на национальном, так и на международных фондовых рынках дает возможность привлекать на предприятие и иностранные инвестиции. Кроме того, благодаря широкому разнообразию видов акций в сочетании с инструментарием эффективной дивидендной политики эмитент может учесть интересы практически каждого инвестора.

Украинские и европейское законодательство обязывает публичные акционерные общества обнародовать годовую финансовую отчетность, ежегодно проводить аудиторские проверки финансово-хозяйственного состояния, информировать общественность об основных аспектов деятельности. Таким образом, прозрачность деятельности публичного акциоверного общества позволяет участникам фондового рынка оценить рискованность и доходность инвестиций в корпоративные права эмитента, способствует формированию стабильно высокого спроса на акции на развитых национальных и международных фондовых рынках.

Наряду со значительными преимуществами, которые предоставляет размещение акций эмитента, деятельность акционерных обществ подлежит жесткому контролю и регулированию со стороны государства , что объясняется участием в отношениях акционерной собственности большого количества различных экономических субъектов и направлено на избежание возможных злоупотреблений со стороны эмитента, которые могут повредить имущественным интересам инвесторов. Как следствие, процедура эмиссии акций регламентируется специальными нормативно-правовыми актами и предусматривает государственную регистрацию размещения акций. В Украине размещения акции регулируется законами Украины "Об акционерных обществах", "О ценных бумагах и фондовом рынке", решениями Национальной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку "об утверждении Положения о порядке регистрации выпуска (выпусков) акций при учреждении акционерных обществ", "об утверждении Порядка регистрации выпуска акций при изменении размера уставного капитала акционерного общества и Изменений в порядок отмены регистрации выпусков акций и аннулирования свидетельств о регистрации выпусков акций".

Следует отметить, что публичное акционерное общество может использовать любые способы размещения ценных бумаг на первичном рынке, а частное акционерное общество может осуществлять только закрытое (частное) размещение акций и одновременно свободно выбирать способ размещения долговых ценных бумаг (за исключением конвертируемых в акции ). Поскольку законом предусмотрена процедура реорганизации частного общества в публичное и наоборот, владельцы предприятия всегда имеют возможность выбирать между той или иной организационно-правовой форме, учитывая их преимущества и недостатки в сфере размещения ценных бумаг.

Одной из характерных черт размещения акций является необходимость учета преимущественного права. Появление концепции преимущественного права в отечественном законодательстве, регулирующем деятельность акционерных обществ, является следствием гармонизации отечественного законодательства в соответствии с тенденциями развития европейского корпоративного права. Преобладающим считается право акционеров на приобретение акций общества пропорционально причитающейся им доле в уставном капитале общества.

Следует отметить, что преимущественное право может предоставляться :

1) в соответствии с уставом, акционерам частного AT и самому обществу о приобретении акций этого общества, которые предлагаются владельцем к продаже третьему лицу;

2) согласно уставу акционерам публичного AT о приобретении ими размещаемых путем открытой подписки акций общества;

3) в соответствии с законодательством, акционерам как публичного, так и частного AT о приобретении ими акций в ходе частного размещения.

В первом случае преимущественное право предусматривает, что акционер частного общества, который намерен продать свои акции третьему лицу, обязан сначала письменно сообщить об этом общество и других участников. По содержанию такое письменное сообщение имеет характер оферты, то есть безотзывной предложения о заключении соглашения с подробным указанием его условий. Предложения адресуется обществу, а также всем его участникам. При этом указанные в ней цена и условия продажи акций обязательно должны быть тождественными той цене и условиям, по которым акционер намерен продать акции третьему лицу. По законодательству Украины преимущественное право на условиях, предусмотренных уставом, может действовать на срок от 20 дней до 2 месяцев со дня получения акционерами оферты. Участник общества, пожелает приобрести акции по условиям оферты, имеет право стать собственником только того количества акций, пропорционально его доле в уставном капитале общества. Такая норма, как правило, имеет необязательный характер. Таким образом, акционеры получают возможность защитить свою долю в капитале общества от размывания в результате продажи пакета акций другими участниками. При этом преимущественное право не распространяется на случаи перехода права собственности на акции в результате наследования или дарения.

При , что акционеры не воспользовались своим преимущественным правом , акционерное общество в соответствии с уставом может наделяться преимущественным правом на выкуп акций , которое может быть реализовано в течение 10 дней после окончания срока действия оферты. Если в определенный срок акционерное общество и его участники не воспользовались преимущественным правом на приобретение всех акций, которые были предусмотрены условиями оферты, они могут быть проданы третьему лицу.

Во втором и третьем случаях, общество обязано не позднее чем за ЗО дней до начала размещения акций предоставить акционерам соответствующую оферту в письменной форме. В свою очередь акционер, желающий воспользоваться преимущественным правом, должен подать не позднее чем за день до начала размещения письменное заявление на приобретение акций и уплатить в полном размере их стоимости. В случае нарушения акционерным обществом порядка реализации преимущественного права эмиссия акций может быть признана государством недобросовестной , а размещение акций приостановленным или отменен .

Размещение акций может осуществляться как при создании акционерного общества ( первичное размещение ), так и в процессе деятельности акционерного общества ( повторное размещение).

Первичное размещение согласно отечественному законодательству, а также норм корпоративного права стран Европы при создании как публичного, так и частного общества, происходит исключительно среди учредителей, то есть закрытым (частным). Процедура первичного размещения является неотъемлемой составляющей порядка учреждения акционерного общества, поэтому рассматривать ее основные этапы необходимо во взаимосвязи с процессом создания общества. Среди этапов первичного размещения следует выделить следующие.

I. Подготовительный этап , предусматривающий: формирование состава учредителей акционерного общества , которые осуществляют организацию частного размещения акций, покупают акции и формируют своими взносам в уставный капитал общества; подготовку проекта учредительного договора , содержащего информацию о количестве, типе и номинальную стоимость акций, которые будут приобретенные каждым учредителем, срок и форму оплаты их стоимости; разработку проекта учредительных документов, в частности устава, среди других положений определяет права и обязанности акционеров, порядок реализации преимущественного права акционерами и тому подобное. Следует отметить, что учредительный договор не является учредительным документом и действует только до даты регистрации отчета о результатах размещения акций общества.

II. Организационный этап , предусматривающий: проведение собрания учредителей , на которых учредителями принимается решение о намерении создания акционерного общества, а также размещения акций, заключение учредительного договора и избрании уполномоченного лица, которое будет заниматься регистрацией размещения; регистрацию выпуска акций , которая осуществляется путем подачи учредителями в Национальной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку Украины соответствующего пакета документов.

Решение о проведении размещения акций обязательно утверждается протоколом собрания учредителей и полностью определяет порядок его проведения: запланированный размер уставного капитала; общее количество акций, которое планируется разместить, и их номинальной стоимости; тип и форму существования акций; дату начала и дату окончания размещения акций; срок и порядок оплаты акций.

Среди документов, которые подаются в НКЦБФР для регистрации выпуска акций, такие: заявление о регистрации выпуска акций; протокол собрания учредителей; учредительный договор; решение о назначении уполномоченного лица, получает право осуществлять действия по регистрации; документы об уплате регистрационных сборов; документы (копии паспортов учредителей, аудиторское заключение, декларации об имущественном состоянии и доходах и т.д.), удостоверяющих личности учредителей, их регистрацию в налоговых органах, а также их способность оплатить соответствующие взносы в уставный капитал. В течение 25 дней НКЦБФР на основании полученных документов принимает решение и выдает временное свидетельство о регистрации выпуска акций.

III. Эмиссионный этап , предусматривающий: выпуск акций на основании полученного временного свидетельства, присвоение акциям международного идентификационного номера, заключения с депозитарием договора об обслуживании эмиссии акций, оформления глобального сертификата; размещение акций среди учредителей течение не более чем двух месяцев с даты начала заключения договоров о продаже акций с первыми учредителями.

Номинальная стоимость, количество и распределение акций между учредителями отвечать заключенном между ними договора и решению о размещении акций. Учредители должны оплатить полную стоимость приобретенных акций до начала учредительного собрания. Общая номинальная стоимость размещенных акций не должна быть меньше 1250 минимальных заработных плат. Оплата акций может осуществляться денежными средствами, имуществом, имущественными и неимущественными правами. Оплата стоимости акций, размещаемых не может осуществляться по цене ниже их номинальной стоимости. Если размещены среди учредителей акции не были оплачены полностью до начала учредительного собрания, общество считается основанным.

IV. Учредительный этап , предусматривающий: проведение учредительного собрания учредителей и подготовку документов для государственной регистрации общества и регистрации отчета о размещении акций. На учредительном собрании, которое должно быть созвано не позднее трех месяцев с даты полной оплаты стоимости размещенных акций, учредителями быть единогласно принято решение о создании акционерного общества и, главное, утверждены результаты размещения акций. Поскольку отдельные решения учредительного собрания должны быть поддержаны всеми учредителями, учредительное собрание является правомочным, если в нем принимают участие владельцы 100% акций. Если из-за отсутствия кворума учредительное собрание не состоялось, в течение двух недель созывается повторное собрание, отсутствие кворума на которых является основанием для признания общества таким, что не произошло.

V. Регистрационный этап , предусматривающий: регистрацию общества в органах государственной регистрации и регистрации отчета о результатах размещения акций. Регистрация отчета о результатах размещения происходит путем подачи в НКЦБФР следующих документов: заявления о регистрации отчета; оформленных протоколом учредительного собрания решений об утверждении устава общества и утверждения результатов размещения его акций; отчета о результатах размещения акций в двух экземплярах; зарегистрированного в органах государственной регистрации устава общества; заключения аудитора по формированию уставного капитала общества на дату государственной регистрации общества; баланса (отчета о финансовом состоянии) по состоянию на дату государственной регистрации общества, заверенного подписями руководителей и печатями общества и аудиторской фирмы; документов, которые свидетельствуют о полной оплате акций; копию свидетельства о государственной регистрации; оригинал временного свидетельства о регистрации выпуска акций. Документы подаются в течение 15 дней со дня государственной регистрации акционерного общества.

Отчет о результатах размещения должна содержать следующую информацию: даты начала и окончания размещения; общую номинальную стоимость и количество акций, запланированных к размещению и фактически размещенных, в том числе с детализацией по типам размещенных акций; общее количество и сумму договоров, заключенных в процессе размещения; взносы учредителей, внесенные в оплату стоимости акций в форме денежных средств в национальной и иностранной валюте, имущества, имущественных и неимущественных прав, эмиссионных ценных бумаг; распределение средств в уставном капитале и дополнительный капитал.

НКЦБФР в течение 15 дней после получения документов осуществляет регистрацию отчета о результатах размещения акций. Один экземпляр зарегистрированного и заверенного в установленном порядке отчета о результатах размещения акций после регистрации возвращается обществу. Одновременно с регистрацией отчета о результатах размещения акций обществу выдается свидетельство о регистрации выпуска акций. После получения такого свидетельства общество может выдать учредителям документы о праве собственности на приобретенные ими акции и начинать хозяйственную деятельность , а также разрешается свободное обращение акций на рыке.

Основаниями для отказа в регистрации размещения акций может быть отсутствие или несоответствие отдельных документов установленным требованиям, а также недостоверность информации, приведенной в поданных документах. Кроме того, регистрация размещения акций может быть отменена в двух случаях: если после регистрации выпуска но до начала размещения учредителями акционерного общества было принято решение об отказе от размещения; если в течение срока размещения акций, который указан в решении о размещении, не было размещено соответствующее количество акций. В первом случае отмены регистрации необходимо подать в НКЦБФР заявление об отмене регистрации выпуска, оригиналы временного свидетельства о регистрации выпуска и решение учредителей об отказе от размещения акций, во втором случае в течение 15 дней с даты окончания срока размещения акций - отчет о результатах частного размещения акций , заявление о регистрации отчета о результатах размещения и отмене регистрации выпуска акций.

Повторное (дополнительное) размещения акций происходит по несколько иной процедуре и подчиняется соответствующим правилам. Во-первых , в противовес первичному размещению, во время повторного размещения публичное общество может выбирать любой способ размещения. Во-вторых , общество не вправе осуществлять эмиссию и размещения акций при наличии непокрытых убытков, неоплаченного капитала и выкупленных обществом акций, а также осуществлять размещение акций по цене, которая является ниже их номинальной стоимости. в-третьих , уставный капитал акционерного общества может быть увеличен за счет капитализации прибыли с последующей дополнительной эмиссией акций и бесплатным их размещением среди участников общества или увеличением номинальной стоимости акций. в-четвертых , в соответствии с нормами действующего в Украине законодательства акционерные общества могут размещать только именные акции в бездокументарной форме, то есть размещение акций требует от эмитента заключения договора с депозитарием, регистратором и оформления глобального сертификата на акции. в-пятых , регистрация дополнительного выпуска акций возможна только при условии регистрации отчета о результатах предварительного размещения акций и выдачи свидетельства о его регистрации. Кроме того, если осуществляется размещение акций, предоставляющих их владельцам права, одинаковые с правами по ранее размещенным акциям, эмитенту выдается свидетельство о регистрации выпуска акций на весь выпуск с учетом предыдущих выпусков и аннулируются свидетельства о регистрации предыдущих выпусков акций.

В случае публичного повторного размещения акций с привлечением дополнительных взносов общество должно пройти процедуру регистрации выпуска акций, проспекта эмиссии акций и регистрации отчета о результатах размещения акций. При этом регистрация выпуска акций и проспекта эмиссии осуществляется одновременно. В случае повторного частного размещения акций в рамках капитализации прибыли обществом должно осуществляться только регистрация выпуска акций. При этом отчет о результатах размещения акций обществу регистрировать не нужно.

Среди этапов повторного размещения следует выделить следующие.

I. Подготовительный этап , предусматривающий: обсуждение объема, способа и условий размещения, а также структуры размещения в контексте видов и количества акций, которые будут размещаться; подготовку проекта проспекта эмиссии , содержащего информацию о количестве, типе, номинальной стоимости, условия размещения акций и другую информацию, необходимую инвесторам для принятия решения об участии в размещении акций; предварительное согласование кандидатур финансовых институтов, участвующих в организации и размещении акций.

II. Организационный этап , предусматривающий: проведение общего собрания акционеров , на которых учредителями принимается решение об увеличении уставного капитала общества и проведения публичного размещения дополнительных акций за счет дополнительных взносов; заключение договоров с финансовыми институтами ( андеррайтперамы) и институтами инфраструктуры (депозита рием), которые будут обеспечивать организацию и обслуживать размещения акций; регистрацию выпуска акций и проспекта эмиссии акций , которая происходит путем представления уполномоченными лицами эмитента в НКЦБФР соответствующего пакета документов. Рея ции должно происходить в течение 60 дней после принятия эмитентом решения о размещении.

Среди документов, которые подаются в НКЦБФР для регистрации выпуска и проспекта эмиссии акций, такие: заявление о регистрации выпуска и проспекта эмиссии акций; решение общего собрания акционеров эмитента об увеличении уставного капитала и публичное размещение акций; проспект эмиссии акций; копия договора об андеррайтинге; заверенные заключением аудитора баланс и отчет о финансовых результатах эмитента за отчетный период, предшествующий кварталу, в котором подаются документы для регистрации выпуска; справка о заключении договора об обслуживании эмиссии акций с депозитарием; копии свидетельств о регистрации предыдущих выпусков акций; копия обнародованного сообщения о проведении общего собрания акционеров; справка о ПС акционеров эмитента о проведении общего собрания; решение наблюдательного совета общества о подготовке и проведении общего собрания акционеров; копия устава общества; справка о сообщении акционеров о возможности реализации ими собственных исключительных прав в процессе размещения акций; решение наблюдательного совета эмитента об утверждении рыночной стоимости акций и документы, подтверждающие определения рыночной стоимости акций; документы об уплате регистрационных сборов. В течение 25 дней НКЦБФР на основании полученных документов принимает решение и выдает временное свидетельство о регистрации выпуска акций.

Заявление о регистрации выпуска и проспекта эмиссии акций должна содержать реквизиты эмитента, информация о: уставный капитал эмитента; общую номинальную стоимость и общее количество акций, которые планируется разместить, в том числе по видам акций (простые и привилегированные) способ размещения акций.

Решение о публичном размещении акций обязательно утверждается протоколом общего собрания акционеров, к которому прилагается протокол счетной комиссии по результатам голосования и лист регистрации акционеров, участвовавших в собрании. Решение должно содержать следующую информацию: номинальной стоимости и количества акций, которые планируется разместить; цели и направления использования привлеченных в процессе размещения акций финансовых ресурсов; видов акций; рыночной стоимости и цены размещения акций; прав владельцев акций (в случае размещения привилегированных акций); порядка размещения акций и их оплаты; действий эмитента в случае размещения акций в полном объеме; сроков возврата вкладов, внесенных в оплату за акции, в случае отмены размещения акций. Информация о порядке размещения акций должна включать: дату начала и окончания заключения договоров с инвесторами в процессе публичного размещения акций; адрес офиса, где будет заключение договоров; условия досрочного окончания заключения договоров; порядок подачи заявлений на приобретение акций и заключение договоров купли-продажи акций; срок, порядок и форму оплаты акций; порядок выдачи документов об оплате акций.

Проспект эмиссии акций в соответствии с требованиями отечественного законодательства должен включать следующие данные: информацию об эмитенте, его деятельности и финансово-хозяйственное состояние; информацию об уставном капитале и акционеров эмитента; информацию о ценных бумагах эмитента; информацию об акциях, в отношении которых принято решение о публичном размещении; порядок размещения акций и их оплаты; сведения о андеррайтера и фондовой бирже, через которую принято решение осуществлять публичное размещение акций; действия, которые проводятся в случае отмены размещения или неполного размещения акций.

Проспект эмиссии подписывается эмитентом, аудитором, представителем фондовой бирже, через которую будет осуществляться размещение акций, представителем андеррайтера, оценщиком, если рыночная стоимость акций была определена субъектом оценочной деятельности.

И II. Эмиссионный этап , предусматривающий: обнародование проспекта эмиссии акций ; выпуск акций на основании полученного временного свидетельства, присвоение акциям международного идентификационного номера, оформленные глобального сертификата; размещение акций среди учредителей с использованием услуг депозитария, андеррайтера, регистратора в течение определенного в проспекте эмиссии срока. Оплата стоимости акций, размещаемых не может осуществляться по цене ниже их номинала.

IV. Учредительный этап , предусматривающий: утверждение отчета о результатах размещения акций, изменений в устав и регистрация изменений в учредительные документы в органах государственной регистрации. Общее собрание акционеров после завершения размещения акций должны утвердить отчет о результатах размещения акций, а также внести изменения в устав эмитента, связанные с увеличением уставного капитала в результате размещения акций. Решение об изменениях в устав должно быть одобрено квалифицированным большинством, то есть 3/4 голосов присутствующих на общем собрании акционеров. Если указанные вопросы не были рассмотрены на общем собрании акционеров, это является основанием для отмены размещения акций.

Для регистрации изменений в устав в органы государственной регистрации подаются следующие документы: заполненная регистрационная карточка; оригинал протокола общего собрания акционеров, удостоверяющий решение собрания о внесении изменений в учредительные документы общества; оригинал действующего устава с отметкой о государственной регистрации; два экземпляра изменений в учредительные документы в виде отдельных приложений или два экземпляра учредительных документов в новой редакции; документ, подтверждающий уплату регистрационного сбора. Документы должны подаваться при государственной регистрации эмитента лицом, уполномоченным на это эмитентом. Не позднее трех рабочих дней с даты поступления документов орган государственной регистрации должен рассмотреть документы и принять решение о них. Не позднее следующего рабочего дня с даты проведения государственной регистрации изменений в учредительные документы эмитента должны выдать один экземпляр оригинала устава в старой редакции с отметками о регистрации изменений в учредительные документы, а после получения государственным регистратором от органов статистики, доходов и сборов, Пенсионного фонда Украины данных о постановке на учет, эмитенту выдается один экземпляр оригинала новой редакции устава с отметкой о проведении государственной регистрации и выписка из Единого государственного реестра.

V. Регистрационный этап , предусматривающий: регистрацию отчета о результатах размещения акций. Регистрация отчета о результатах размещения происходит в течение 30 дней со дня внесения изменений в устав, связанных с увеличением размера уставного капитала эмитента. Регистрация происходит путем подачи в НКЦБФР следующих документов: заявления о регистрации отчета; отчета о результатах размещения акций в двух экземплярах; решение наблюдательного совета общества о подготовке и проведении общего собрания акционеров; решение общего собрания акционеров о внесении изменений в устав эмитента; копии зарегистрированных изменений в устав эмитента; удостоверенных заключением аудитора баланса и отчета о финансовых результатах эмитента за отчетный период, предшествующий кварталу, в котором подаются документы, а также за год, предшествовавший размещению акций; оригиналов свидетельств о регистрации предыдущего выпуска (в случае осуществления эмиссии акций, предоставляющих их владельцам права, одинаковые с правами по ранее размещенным акциям); оригинала временного свидетельства о регистрации выпуска акций; решение общего собрания акционеров об утверждении результатов размещения акций и отчета о результатах размещения; копии обнародованного сообщения о проведении общего собрания акционеров; справки о ПС акционеров о проведении общего собрания; справки с перечнем взносов, осуществленных в оплату за акции, с указанием дат, номеров заключенных договоров, реквизитов платежных документов и тому подобное; копии публикаций проспекта эмиссии акций в официальном издании ГКЦБФР; справки об обязательном выкупе акций у акционеров, голосовавших против увеличения размера уставного капитала эмитента.

Отчет о результатах дополнительного размещения должна содержать следующую информацию: даты начала и окончания размещения; общую номинальную стоимость и количество акций, запланированных к размещению и фактически размещенных, в том числе с детализацией по типам размещенных акций; общее количество и сумму договоров, заключенных в процессе размещения; вклады инвесторов, внесенные в оплату стоимости акций в форме денежных средств в национальной и иностранной валюте, имущества, имущественных и неимущественных прав, эмиссионных ценных бумаг; распределение средств в уставном капитале и дополнительный капитал. Отчет должен быть подписан: руководитель акционерного общества, аудитор; представитель депозитария; представитель андеррайтера; представитель фондовой биржи, на которой происходило размещение акций.

НКЦБФР в течение 15 календарных дней с даты получения документов должен рассмотреть вопрос о регистрации отчета о результатах размещения и в течение 14 календарных дней с даты принятия решения о регистрации отчета выдать эмитенту свидетельство о регистрации выпуска акций. Один экземпляр зарегистрированного и заверенного в установленном порядке отчета о результатах размещения акций после регистрации возвращается обществу. После получения такого свидетельства эмитент может выдать инвесторам документы о праве собственности на акции, а также разрешается свободное обращение акций на рынке.

Основаниями для отказа в регистрации выпуска акций может быть отсутствие или несоответствие отдельных документов установленным требованиям, недостоверность информации, приведенной в представленных документах, а также признание эмиссии акций недобросовестной или выявления нарушения порядка принятия решения об изменении размера уставного капитала и размещения акций. Кроме того, регистрация размещения акций может быть отменена в двух случаях: если после регистрации выпуска но до начала размещения учредителями акционерного общества было принято решение об отказе от размещения; если в течение срока размещения акций, который указан в решении о размещении, не было размещено соответствующее количество акций.

Таким образом, размещение акций позволяет эмитенту привлекать на фондовом рынке средства широкого круга инвесторов, аккумулируя таким образом большие объемы финансовых ресурсов, которые могут направляться на финансирование инвестиционной и операционной деятельности предприятия.